三條法律紅線讓谷歌不能“無(wú)辜”處罰谷歌有充分依據(jù)

　　近日，互聯(lián)網(wǎng)違法和不良信息舉報(bào)中心公布：谷歌中國(guó)網(wǎng)站未按照我國(guó)法律法規(guī)的要求，做好淫穢色情內(nèi)容的過(guò)濾工作，大量境外互聯(lián)網(wǎng)上的淫穢色情信息通過(guò)該網(wǎng)站傳播到我境內(nèi)。舉報(bào)中心對(duì)谷歌中國(guó)網(wǎng)站進(jìn)行強(qiáng)烈譴責(zé)，要求其對(duì)淫穢色情和低俗內(nèi)容進(jìn)行徹底清理。國(guó)家有關(guān)部門近日也召見(jiàn)了“谷歌中國(guó)”網(wǎng)站負(fù)責(zé)人，對(duì)“谷歌中國(guó)”網(wǎng)站大量傳播淫穢色情內(nèi)容進(jìn)行執(zhí)法談話，宣布對(duì)“谷歌中國(guó)”網(wǎng)站的處罰措施，暫停該網(wǎng)站境外網(wǎng)頁(yè)搜索業(yè)務(wù)和聯(lián)想詞搜索業(yè)務(wù)，并責(zé)令其立即進(jìn)行整改，徹底清理淫穢色情和低俗內(nèi)容。一時(shí)間，谷歌成為眾矢之的。

　　三條法律紅線讓谷歌不能“無(wú)辜”　　

　　隨后，筆者在“谷歌”上搜索網(wǎng)民對(duì)此事件的反應(yīng)，發(fā)現(xiàn)很多網(wǎng)民在法律上的迷惑主要是：谷歌只是一個(gè)網(wǎng)絡(luò)搜索工具，其并沒(méi)有主動(dòng)提供淫穢低俗的內(nèi)容；淫穢低俗內(nèi)容是網(wǎng)民自己搜索的或網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商發(fā)布的，因此谷歌是無(wú)辜的。但是，根據(jù)我國(guó)的相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，谷歌真的無(wú)辜嗎？

　　為了保護(hù)未成年人，打擊網(wǎng)絡(luò)淫穢信息，我國(guó)建立了完整的金字塔型法律規(guī)范體系，從法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章一直到紅頭文件，內(nèi)容上涵蓋了從網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)、信息安全到網(wǎng)絡(luò)文化產(chǎn)品等各個(gè)方面。法律如刑法、未成年人保護(hù)法、治安管理處罰法等，行政法規(guī)如《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》等，行政規(guī)章如《中國(guó)計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實(shí)施辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定》等。

　　從內(nèi)容上看，我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)的淫穢信息的管制是全方位的。其一，禁止所有與網(wǎng)絡(luò)淫穢信息相關(guān)的行為。我國(guó)法律法規(guī)明確禁止任何單位和個(gè)人利用國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)制作、發(fā)布、復(fù)制、查閱和傳播淫穢信息。也就是說(shuō)，我國(guó)法律法規(guī)全面禁止在網(wǎng)絡(luò)上出現(xiàn)淫穢信息，不僅禁止公開(kāi)制作、發(fā)布和傳播，而且禁止私人的復(fù)制和查閱。如國(guó)務(wù)院頒布實(shí)施的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第5條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得利用國(guó)際聯(lián)網(wǎng)制作、復(fù)制、查閱和傳播下列信息：……(六)宣揚(yáng)封建迷信、淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖、教唆犯罪的”；其二，我國(guó)法律還明確禁止任何單位和個(gè)人提供淫穢站點(diǎn)鏈接服務(wù)。如全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第3條規(guī)定：“為了維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)管理秩序，對(duì)有下列行為之一，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任：……(五)在互聯(lián)網(wǎng)上建立淫穢網(wǎng)站、網(wǎng)頁(yè)，提供淫穢站點(diǎn)鏈接服務(wù)，或者傳播淫穢書刊、影片、音像、圖片”；其三，我國(guó)法律法規(guī)明確規(guī)定了違反關(guān)于網(wǎng)絡(luò)淫穢信息的禁止性規(guī)定的罰則，從行政處罰到刑罰，形成了一個(gè)由輕到重、銜接緊密的處罰體系。如國(guó)務(wù)院頒布實(shí)施的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第18條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)含有本辦法第五條所列內(nèi)容的地址、目錄或者服務(wù)器時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位關(guān)閉或者刪除”；第20條規(guī)定：“違反法律、行政法規(guī)，有本辦法第五條、第六條所列行為之一的，由公安機(jī)關(guān)給予警告，有違法所得的，沒(méi)收違法所得，對(duì)個(gè)人可以并處五千元以下的罰款，對(duì)單位可以并處一萬(wàn)五千元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以給予六個(gè)月以內(nèi)停止聯(lián)網(wǎng)、停機(jī)整頓的處罰，必要時(shí)可以建議原發(fā)證、審批機(jī)構(gòu)吊銷經(jīng)營(yíng)許可證或者取消聯(lián)網(wǎng)資格；構(gòu)成違反治安管理行為的，依照治安管理處罰條例的規(guī)定處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

　　按照上述法律法規(guī)的規(guī)定，執(zhí)法部門處罰“谷歌中國(guó)”是有比較充足的法律依據(jù)的。谷歌雖然只是搜索引擎，并不是淫穢信息的內(nèi)容制作者和發(fā)布者。但是，一方面通過(guò)谷歌提供的搜索，能夠輕易地鏈接到淫穢站點(diǎn)，或者通過(guò)網(wǎng)頁(yè)快照可以接觸到淫穢信息，尤其是一些外文淫穢網(wǎng)頁(yè)和海外淫穢站點(diǎn)。另一方面，在谷歌的聯(lián)想詞搜索中，當(dāng)用戶在谷歌中搜索某一個(gè)詞匯時(shí)，谷歌會(huì)同時(shí)列出該詞的聯(lián)想詞以簡(jiǎn)化搜索步驟，但部分詞匯的聯(lián)想詞中存在淫穢色情內(nèi)容，自動(dòng)提供了很多淫穢信息關(guān)鍵詞。這些都屬于我國(guó)法律法規(guī)上明確禁止的“提供淫穢站點(diǎn)的鏈接服務(wù)”，也屬于廣義上的“傳播”淫穢信息。　　

　　網(wǎng)絡(luò)分級(jí)制度利于未成年人保護(hù)　　

　　處罰谷歌固然于法有據(jù)，但我國(guó)對(duì)網(wǎng)絡(luò)淫穢信息的管制，還需要進(jìn)一步完善。

　　其一，應(yīng)轉(zhuǎn)變立法思路，由“堵”轉(zhuǎn)而為“疏”。目前的立法思路立足于堵住網(wǎng)絡(luò)上所有的淫穢色情信息來(lái)源，這實(shí)際上是不可能的。色情源于禁忌，有著深刻的人性根源，而網(wǎng)絡(luò)傳播的特點(diǎn)是不特定人對(duì)不特定人進(jìn)行動(dòng)態(tài)的傳播，而且，現(xiàn)代的淫穢信息都是批量生產(chǎn)的，背后是看不見(jiàn)的資本之手，其逐利的本性使其無(wú)孔不入，因而無(wú)論是從人性上、技術(shù)上還是從政治經(jīng)濟(jì)上，完全消滅網(wǎng)絡(luò)淫穢色情都屬于“不可能完成的任務(wù)”。試圖將網(wǎng)絡(luò)淫穢色情信息從公共領(lǐng)域的制作、發(fā)布和傳播到私人領(lǐng)域的復(fù)制、查閱，都予以禁止，導(dǎo)致違法的底線極低，違法者眾，而“法不責(zé)眾”，其直接后果便是選擇性執(zhí)法和運(yùn)動(dòng)式執(zhí)法，最后網(wǎng)絡(luò)淫穢信息如野火燒不盡，春風(fēng)吹又生。因此，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)淫穢信息的管制，應(yīng)該重點(diǎn)放在公共領(lǐng)域的制作、發(fā)布和傳播上，而對(duì)于私人的復(fù)制、查閱，則交由成年個(gè)人的道德自律。穆勒在其名著《論自由》中對(duì)此有精辟的論述：任何行為，只要不危害或妨礙他人，即不應(yīng)加以干涉；法律沒(méi)有實(shí)施道德的責(zé)任。

　　其二，為了保護(hù)未成年人，應(yīng)該實(shí)施網(wǎng)絡(luò)分級(jí)制度。目前，廣為世界各國(guó)采行的電影分級(jí)制度，可以作為網(wǎng)絡(luò)分級(jí)制度的參考。一般來(lái)說(shuō)，網(wǎng)站和網(wǎng)頁(yè)至少可以分為限制級(jí)和非限制級(jí)，也可以細(xì)分為更多的四級(jí)、五級(jí)，不同的級(jí)別向不同年齡的人群開(kāi)放。非限制級(jí)，所有人均可以瀏覽；而限制級(jí)，則禁止對(duì)未成年人租售、散布、播送、或公然陳列。對(duì)于網(wǎng)站和網(wǎng)頁(yè)的分級(jí)鑒定，可以成立專門的鑒定委員會(huì)來(lái)承擔(dān)該項(xiàng)職能。實(shí)際上，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)已從2005年開(kāi)始啟用網(wǎng)絡(luò)分級(jí)制度，成為全球第一個(gè)強(qiáng)制網(wǎng)絡(luò)分級(jí)的地區(qū)。該制度將網(wǎng)絡(luò)分為“限級(jí)”與“非限級(jí)”兩種，網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容過(guò)多描述犯罪行為、自殺過(guò)程、恐怖血腥暴力及色情裸露，有害兒童及青少年身心發(fā)展的被列為“限級(jí)”，未滿18歲者不得瀏覽。業(yè)者如果違規(guī)，將依“兒童青少年福利法”罰款10萬(wàn)至50萬(wàn)元。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的網(wǎng)絡(luò)分級(jí)制度及其制度實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，完全可以為我國(guó)大陸地區(qū)所參考和借鑒。

　　其三，應(yīng)完善網(wǎng)絡(luò)淫穢信息管制的執(zhí)法程序。目前，我國(guó)關(guān)于網(wǎng)絡(luò)淫穢信息的相關(guān)立法中，并沒(méi)有具體的執(zhí)法程序規(guī)定。在網(wǎng)絡(luò)淫穢信息管制的執(zhí)法程序中，最為重要的是如何認(rèn)定淫穢色情信息。因?yàn)椤耙�穢信息”或“色情信息”在法律上并非自明，相反存在很大爭(zhēng)議。上述所有立法中，并沒(méi)有對(duì)網(wǎng)絡(luò)中的“淫穢信息”或“色情信息”進(jìn)行界定，能夠供參考的界定是《互聯(lián)網(wǎng)站禁止傳播淫穢、色情等不良信息自律規(guī)范》中第3條規(guī)定：“淫穢信息是指在整體上宣揚(yáng)淫穢行為，具有下列內(nèi)容之一，挑逗人們性欲，導(dǎo)致普通人腐化、墮落，而又沒(méi)有藝術(shù)或科學(xué)價(jià)值的文字、圖片、音頻、視頻等信息內(nèi)容。”該條中具體列舉了7種情形。第4條規(guī)定：“色情信息是指在整體上不是淫穢的，但其中一部分有第3條中1至7的內(nèi)容，對(duì)普通人特別是未成年人的身心健康有毒害，缺乏藝術(shù)價(jià)值或者科學(xué)價(jià)值的文字、圖片、音頻、視頻等信息內(nèi)容。”這一界定援用的是新聞出版署1988年《關(guān)于認(rèn)定淫穢及色情出版物的暫行規(guī)定》中對(duì)“淫穢及色情出版物”的界定，但上述實(shí)體性界定同樣欠缺統(tǒng)一、確定的理解。因此，在制度上設(shè)立一個(gè)鑒定程序，是十分必要的。可供參考的是公安部1988年對(duì)《關(guān)于鑒定淫穢物品有關(guān)問(wèn)題的請(qǐng)示》的批復(fù)中確立的鑒定程序：需審查認(rèn)定是否為淫穢物品的，可以由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)治安部門負(fù)責(zé)鑒定工作，但要指定兩名政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)過(guò)硬的同志共同進(jìn)行，其他人員一律不得參加。當(dāng)事人提出不同意見(jiàn)需重新鑒定的，由上一級(jí)公安機(jī)關(guān)治安部門會(huì)同同級(jí)新聞出版、音像歸口管理等部門重新鑒定。（作者分別為中央民族大學(xué)法治政府與地方制度研究中心研究員、中央民族大學(xué)法治政府與地方制度研究中心主任）

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